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中美关系

《外国公司问责法》:中国企业在美面临退市风险?

刘裘蒂:5月20日,美国参议院以全数通过《外国公司问责法》,重新燃爆中国企业可能被“集体退市”的忧虑。

美东时间5月20日,当纳斯达克表示计划强行让瑞幸咖啡退市,引发瑞幸股票下跌35.76%的抛售浪潮时,美国参议院以全数通过《外国公司问责法》,重新燃爆中国企业可能被“集体退市”的忧虑。

在美股指数上扬的交易日,标普涨了1.67%,几个中国科技大股先跌然后收回跌幅:阿里巴巴-0.19%,百度-1.12%,京东基本持平+0.09%。这反映市场大部分认为中概股的“末日”还未到来。

在目前的态势下,如何评估《外国公司问责法》可能带来的短期和长期影响?

《外国公司问责法》

《外国公司问责法》的主旨是要求在美上市公司财务审计透明,并且不受外国政府拥有或控制。

通常在美国公开募集资金的公司必须经过美国证券交易委员会认证的会计公司的审计,这些审计工作还将受到上市公司会计监督委员会的监督。长久以来中国以国家安全为由,禁止审计师的审计纪录被转移出国,因而造成中国企业虽然在美国上市,却不需要完全遵守美国证券法。

上市公司会计监督委员会自2002年依照《萨班斯-奥克斯利法案》的要求设立,并由美国证券交易委员会进行监督,任务是对签审计上市公司账簿的会计师事务所进行监管。但自2011年以来,中国企业的审计质量一直受到质疑,数十家在美国交易所上市的中国公司被指控存在会计违规行为,但美国监管单位无法审核会计师所评阅的审计文档。

一旦《法案》成为法律,如果一家上市企业雇用的审计公司分支位于外国司法管辖区,而上市公司会计监督委员会不能审查此分支及其纪录,这家上市公司必须向美国证券交易委员会提交文件证明它不属于外国政府所有或控制。

即使上市公司证明不受外国政府控制或持有,如果上市公司会计监督委员会连续三年无法审查上市企业的会计师事务所(和其审计纪录),这家公司的证券将被禁止在美国交易。

另外,每个在股东架构和董事会组成上符合“外国公司”定义的企业,在不让美国上市公司会计监督委员会审查的财年,必须在对美国证券交易委员会呈报的报告中提供额外的信息披露,包括:

(1)在上述报告涵盖的期间内,注册会计师事务所已为发行人准备了审计报告;

(2)在此外国公司注册成立的外国辖区政府所持有的公司股份的百分比;

(3)政府对于此外国公司是否具有控股的财务利益;

(4)此外国公司或其经营实体的董事会成员中,每个中国共产党官员的姓名;

(5)外国公司的章程是否包含中国共产党的党章,并披露公司章程的文本。

目前《法案》的条文仍然十分精简,具体实施要看美国证券交易委员会在法律颁布之日的90天内发布的规则,因此仍存在许多疑点:

比方说,不能满足审计要求的外国企业,除了提供关于非政府控制或持有的证明文件,是否高管仍需要书面担保相关信息披露的正确性,从而给领导层带来可能的刑事责任?

如何定义外国政府“拥有”或“控制”?有国企背景的中国公司如中国人寿和中石化,是否必定被视为政府控股?如果中国私营企业有国企或央企作为股东,这算不算受到中国政府间接“控制”或“持有”?

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